對(duì)機(jī)構(gòu)期貨居間人的研究

　?。ㄒ唬C(jī)構(gòu)居間人的類型

　　轄區(qū)期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)目前尚無機(jī)構(gòu)居間人。但在其他轄區(qū)實(shí)踐中，可能存在投資咨詢公司、資產(chǎn)管理公司等一些機(jī)構(gòu)成為居間人的情形。

　?。ǘC(jī)構(gòu)居間人存在的主要問題

　　機(jī)構(gòu)居間人在實(shí)踐中所存在的問題主要分為三類：

　　1、法律上的困境。機(jī)構(gòu)居間人尚缺乏明朗的法律支持。雖然司法解釋中提到居間人可以是法人，但沒有明確非法人機(jī)構(gòu)居間人是否可以存在（如合伙企業(yè)），是否所有具有法人資格的經(jīng)營機(jī)構(gòu)都可以從事期貨居間，以及機(jī)構(gòu)居間人是否必須為專門從事居間業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)等。因此，期貨公司在與機(jī)構(gòu)居間人進(jìn)行合作時(shí)存在著一定的顧慮。

　　2、財(cái)務(wù)及納稅環(huán)節(jié)的困惑。如果機(jī)構(gòu)充當(dāng)居間人，傭金自然應(yīng)當(dāng)直接匯到機(jī)構(gòu)居間人賬戶中，但期貨公司不能確定該筆費(fèi)用應(yīng)如何進(jìn)行賬務(wù)處理，以及在稅務(wù)方面是否可以稅前列支，機(jī)構(gòu)居間人的居間收入的財(cái)務(wù)及納稅方面也無相關(guān)規(guī)定。

　　3、機(jī)構(gòu)居間人自身的問題。首先，機(jī)構(gòu)居間人目前的規(guī)模較?。ㄈ缱稍冾愃镜淖?cè)資本通常較低），抗風(fēng)險(xiǎn)能力也較弱。其次，很多從事期貨居間業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)專業(yè)程度不高，從事居間業(yè)務(wù)的工作人員不具備期貨從業(yè)資格，開戶后的服務(wù)質(zhì)量還有待提高。再次，缺少規(guī)范的監(jiān)管模式及制度安排，容易產(chǎn)生全權(quán)委托或向客戶承諾盈利等問題。

　?。ㄈC(jī)構(gòu)居間人的業(yè)務(wù)形態(tài)

　　機(jī)構(gòu)居間人除為客戶和公司提供訂約機(jī)會(huì)外，其工作人員可能會(huì)存在代理客戶進(jìn)行交易的行為。有的機(jī)構(gòu)居間人還為客戶提供行情信息、交易設(shè)備或投資咨詢。此外，機(jī)構(gòu)居間人也可能存在私下與客戶簽定獲利承諾或收益分配協(xié)議，或接受全權(quán)委托等現(xiàn)象。

　?。ㄋ模C(jī)構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份轉(zhuǎn)化的問題

　　與自然人居間人一樣，在實(shí)踐中也無法嚴(yán)格杜絕機(jī)構(gòu)居間人由居間身份向客戶代理人身份的轉(zhuǎn)化，可能會(huì)出現(xiàn)客戶將機(jī)構(gòu)居間人的工作人員填入期貨經(jīng)紀(jì)合同的有關(guān)授權(quán)條款的情況。一旦客戶與居間人之間發(fā)生爭(zhēng)議，監(jiān)管部門或法院很難認(rèn)定接受委托的工作人員是代表公司代理客戶進(jìn)行交易的，機(jī)構(gòu)居間人可能會(huì)因此規(guī)避法律責(zé)任。

　　所以，如允許機(jī)構(gòu)居間人同時(shí)成為代理交易人，在今后制定規(guī)范性法律文件或合同指引時(shí)，應(yīng)對(duì)有關(guān)的操作細(xì)節(jié)進(jìn)行明確規(guī)定。

　?。ㄎ澹┰谠试S機(jī)構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下，機(jī)構(gòu)居間人的居間業(yè)務(wù)與期貨公司的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)以及二級(jí)代理行為的區(qū)別

　　在允許機(jī)構(gòu)居間人從事代理業(yè)務(wù)的情況下，機(jī)構(gòu)居間人的代理交易業(yè)務(wù)與期貨公司經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)仍然存在差異。首先，機(jī)構(gòu)居間人與其開發(fā)的客戶之間不可締結(jié)期貨經(jīng)紀(jì)合同。其次，機(jī)構(gòu)居間人不可為客戶在本機(jī)構(gòu)開立資金賬號(hào)。再次，機(jī)構(gòu)居間人不能成為期貨交易所會(huì)員，因此只能借助期貨公司的交易系統(tǒng)將交易指令傳送到交易所的交易平臺(tái)撮合成交。最后，機(jī)構(gòu)居間人無結(jié)算資格，期貨交易所也不能直接對(duì)機(jī)構(gòu)居間人結(jié)算。

　　期貨行業(yè)曾經(jīng)出現(xiàn)的二級(jí)代理是指，期貨公司以外的機(jī)構(gòu)以自己的名義在期貨公司開戶，并將其直接向客戶收取保證金存入該賬戶用于交易，同時(shí)，該機(jī)構(gòu)代理客戶下單，并直接對(duì)客戶進(jìn)行結(jié)算。機(jī)構(gòu)居間人在可以從事代理交易業(yè)務(wù)的情況下，與二級(jí)代理的區(qū)別在于：首先，機(jī)構(gòu)居間人開發(fā)的客戶直接與期貨公司簽訂期貨經(jīng)紀(jì)合同。其次，客戶在期貨公司擁有專門的資金賬號(hào)，資金不通過居間人劃撥。再次，期貨公司直接對(duì)客戶進(jìn)行結(jié)算。最后，機(jī)構(gòu)居間人不具備獨(dú)立的交易系統(tǒng)。

　　（六）機(jī)構(gòu)居間人與其他市場(chǎng)主體的協(xié)調(diào)及是否存在非法理財(cái)問題

　　1、機(jī)構(gòu)居間人與期貨公司的關(guān)系協(xié)調(diào)。機(jī)構(gòu)居間人與期貨公司之間是一種業(yè)務(wù)合作的關(guān)系，即居間關(guān)系，可以通過證監(jiān)會(huì)及中國期貨業(yè)協(xié)會(huì)制定的規(guī)范性文件或雙方達(dá)成的居間協(xié)議，確定兩者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

　　2、機(jī)構(gòu)居間人與投資咨詢機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)等的關(guān)系協(xié)調(diào)。通過證監(jiān)會(huì)制定的規(guī)范性文件，規(guī)定機(jī)構(gòu)居間人的主體資格，從而明確投資咨詢機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者信托理財(cái)機(jī)構(gòu)是否可以成為機(jī)構(gòu)居間人。

　　在現(xiàn)實(shí)中，機(jī)構(gòu)居間人很可能存在通過讓其員工接受客戶全權(quán)委托或與客戶約定利益分成方式進(jìn)行非法理財(cái)?shù)男袨?。此外，一些機(jī)構(gòu)居間人很可能直接以自己的名義在期貨公司開戶，將從客戶處集資所得款項(xiàng)用于期貨交易。

　?。ㄆ撸?duì)異地機(jī)構(gòu)居間人的管理

　　相對(duì)于自然人居間人，期貨公司對(duì)異地機(jī)構(gòu)居間人的管理應(yīng)更嚴(yán)格。機(jī)構(gòu)居間人應(yīng)由期貨公司統(tǒng)一管理。期貨公司應(yīng)直接與機(jī)構(gòu)居間人簽訂居間協(xié)議，從而確保公司總部能夠清楚地了解機(jī)構(gòu)居間人的必要信息，并通過協(xié)議明確規(guī)定身份告知、風(fēng)險(xiǎn)揭示、傭金比例、合作期限等重要事項(xiàng)，從而避免以后可能發(fā)生的不必要爭(zhēng)議。公司總部對(duì)機(jī)構(gòu)居間人的管理還應(yīng)包括傭金的核算與發(fā)放等方面。

　　機(jī)構(gòu)居間人作為期貨公司的營銷終端與非法經(jīng)營期貨網(wǎng)點(diǎn)的區(qū)別在于：第一，機(jī)構(gòu)居間人是合法成立的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，應(yīng)在合法的營業(yè)場(chǎng)所內(nèi)開展業(yè)務(wù)，其具有證監(jiān)會(huì)或協(xié)會(huì)頒發(fā)的居間業(yè)務(wù)許可證和工商行政管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。而非法網(wǎng)點(diǎn)則無此二證照。第二，機(jī)構(gòu)居間人必須在人員上與期貨公司隔離。第三，為了區(qū)別于非法網(wǎng)點(diǎn)，居間人必須在法規(guī)所許可的范圍內(nèi)進(jìn)行協(xié)助辦理期貨業(yè)務(wù)，不可代理客戶辦理開戶手續(xù)。一旦在有關(guān)的立法中將“期貨居間人”改為“期貨經(jīng)紀(jì)人”、且將期貨經(jīng)紀(jì)人的業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)展到代理交易的情況下，則可考慮允許機(jī)構(gòu)居間人業(yè)務(wù)范圍包括向客戶提供期貨行情信息、交易設(shè)施。

　?。ò耍C(jī)構(gòu)居間人的利益（利潤）情況和來源方式

　　機(jī)構(gòu)居間人的利潤構(gòu)成和自然人居間人基本一致。在機(jī)構(gòu)居間人的利潤來源方式上，有關(guān)的法規(guī)應(yīng)對(duì)機(jī)構(gòu)居間人的傭金實(shí)現(xiàn)方式以及計(jì)稅等有關(guān)問題予以規(guī)定。

　　對(duì)居間人納入資格管理方面的研究

　?。ㄒ唬┳匀蝗司娱g人

　　1、鑒于自然人居間人法律含義上的模糊以及在其實(shí)踐中所存在的種種問題和隱患，從未來發(fā)展的角度來看，應(yīng)將其納入資格管理序列。建議由中國期貨業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中期協(xié)”）作為自然人居間人的管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)有關(guān)自然人居間人資格管理的具體操作規(guī)則的制定，建立并更新自然人居間人誠信數(shù)據(jù)庫，以及自然人居間人資格的考試、審核以及向社會(huì)公布、年檢、培訓(xùn)、監(jiān)督檢查、處罰等事宜。

　　2、在自然人居間人的資格標(biāo)準(zhǔn)方面，建議應(yīng)采取區(qū)別制，即在立法上對(duì)單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人和代理客戶從事期貨交易的居間人設(shè)定有區(qū)別的資格條件。兩種資格可以兼獲，但需要分別進(jìn)行核準(zhǔn)。

　?。?）單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人的資格條件。對(duì)于單純從事居間業(yè)務(wù)的居間人的要求可以相對(duì)寬松，具體應(yīng)包括：首先，為其設(shè)定自然條件（包括國籍、行為能力等內(nèi)容）和學(xué)歷條件；其次，明確居間人是否必須為專職；再次，為其設(shè)定身份禁止，即其不可是證監(jiān)會(huì)、期貨交易所、期貨業(yè)協(xié)會(huì)以及期貨公司工作人員等規(guī)定；最后，在一定期限內(nèi)，沒有一定程度或一定性質(zhì)的違法、違規(guī)行為以及不良誠信記錄。

　?。?）代理客戶從事期貨交易的居間人的資格條件。對(duì)于代理客戶進(jìn)行期貨交易的居間人的要求須更為嚴(yán)格。一是要求更高專業(yè)水準(zhǔn)。應(yīng)為該類居間人設(shè)定較高專業(yè)水平的資格證書，確保其具有足夠的期貨知識(shí)和分析能力代理客戶做出合理投資決策。二是從業(yè)經(jīng)歷要求。如具有期貨從業(yè)經(jīng)歷5年以上等。三是專職代理要求。為確保居間人能夠做出并執(zhí)行有益于客戶利益的投資決策，必須保證其能夠有充足的工作時(shí)間和專注的精力以隨時(shí)跟蹤行情、分析走勢(shì)。四是嚴(yán)格禁入條件。如可將無不良誠信記錄的范圍擴(kuò)大到證券、期貨領(lǐng)域之外的其他金融領(lǐng)域、自由職業(yè)領(lǐng)域（會(huì)計(jì)師和律師）等。此外，還可以在制定規(guī)章時(shí)考慮是否根據(jù)期貨業(yè)務(wù)的種類設(shè)置不同的要求，如對(duì)于從事金融期貨交易代理的自然人居間人要求再嚴(yán)格一些。

　　（二）機(jī)構(gòu)居間人

　　鑒于機(jī)構(gòu)居間人合法性的模糊以及其在實(shí)踐中所存在的種種問題和隱患，從未來發(fā)展來看，應(yīng)將其納入資格管理序列。

　　機(jī)構(gòu)居間人的業(yè)務(wù)資格應(yīng)由證監(jiān)會(huì)及派出機(jī)構(gòu)核發(fā)。將機(jī)構(gòu)居間人納入資格管理序列，并根據(jù)不同的業(yè)務(wù)范圍劃分類別，核發(fā)相應(yīng)的資格。如分居間業(yè)務(wù)、代理業(yè)務(wù)、自營業(yè)務(wù)、期貨基金業(yè)務(wù)、境外期貨業(yè)務(wù)等，設(shè)定不同的資格限制和監(jiān)管方式。在此基礎(chǔ)上，也可以考慮按照商品期貨、金融期貨等業(yè)務(wù)進(jìn)行進(jìn)一步區(qū)別。

　?。ㄈ┫嚓P(guān)配套法規(guī)

　　為了防止無資格的自然人從事居間或代理交易業(yè)務(wù)，有關(guān)法規(guī)可以規(guī)定，期貨公司不得以任何形式向未獲得資格的自然人支付傭金。